Bolaget gör emellertid i andra hand gällande att avdragsrätt föreligger, oavsett om en avyttring har skett, då förlusten i sig medför en avdragsgill kostnad i bolaget. Skatteverket anser därvid att ett villkorat aktieägartillskott är en kapitaltillgång varför avyttring av tillgången krävs för avdragsrätt.

Gällande frågan om avdragsrätt skall föreligga, såsom en kostnad i bolagets näringsverksamhet, konstaterar länsrätten att det i målet är ostridigt att det villkorade aktieägartillskottet är att betrakta som en kapitaltillgång. För kapitaltillgångar skall reglerna om kapitalbeskattning tillämpas, oberoende av om innehavet sker inom yrkesmässig näringsverksamhet. Av dessa regler framgår att en kapitaltillgång måste avyttras för att avdrag för en förlust skall medges. Som tidigare konstaterats har någon avyttring inte skett genom omvandlingen av villkorat aktieägartillskott till ovillkorat aktieägartillskott. Det föreligger därför inte förutsättningar för att medge det yrkade avdraget."

Kammärrätten som avslog överklagande ansåg på samma sätt som länsrätten att någon rätt till avdrag för kapitalförlust inte förelåg eftersom omvandlingen inte medförde någon avyttring i skatterättslig mening. Kammarrätten ansåg inte heller att E AB visat att man skulle vara berättigad till det yrkade avdraget såsom kostnad i bolagets verksamhet.

En ledamot var skiljaktig och ville bifalla överklagandet med hänsyn till att omvandlingen/ eftergiften innebar att en avyttring skett av det villkorade tillskottet till ett belopp motsvarande marknadsvärdet, dvs. noll kronor.

Kommentar: I skatterättsligt hänseende har villkorat aktieägartillskott behandlats som fordran (svävande fordringsrätt). En eventuell kapitalförlust vid avyttring av villkorat tillskott faller numera därför in under bestämmelsen om förbud mot avdrag för förluster på fordringar i25 akap. 19 § p. 1 IL i de fallen de två inblandade parterna är företag i intressegemenskap. Bestämmelsen gäller avyttringar fr.o.m. 2003-07-01.